Заверения об обстоятельствах и соглашение о возмещении потерь — два инструмента перераспределения договорных рисков. Они введены реформой 2015 года (Федеральный закон № 42-ФЗ). Оба механизма закреплены в статьях 431.2 и 406.1 ГК РФ. За десять лет они сформировали обширную судебную практику.
Почему потребовались новые нормы #
Традиционно должник отвечает только за собственное поведение. Так установлено в п. 1 ст. 307 ГК РФ. Однако на практике стороны хотят большего. Они стремятся возложить ответственность за внешние события: действия налоговых органов, притязания третьих лиц, изменения регулирования. Именно поэтому в кодексе появились ст. 431.2 и ст. 406.1.
Заверения об обстоятельствах (ст. 431.2 ГК РФ) #
Заверение — это предоставление достоверной информации о существующих обстоятельствах. Она имеет значение для заключения или исполнения договора. Важно: предприниматель отвечает за недостоверность без вины. Кроме того, не требуется доказывать причинно-следственную связь. Это прямо разъяснено в Постановлении Пленума ВС РФ № 49 от 2018 года.
Например, при сделках M&A продавец заверяет покупателя о состоянии активов. Также он подтверждает отсутствие скрытых обременений и налоговых нарушений. Если заверение окажется ложным, покупатель вправе потребовать убытков или отказаться от договора.
Соглашение о возмещении потерь (ст. 406.1 ГК РФ) #
По этому соглашению одна сторона компенсирует другой потери от внешних событий. При этом не нужно доказывать вину или противоправность. Достаточно самого факта наступления согласованного обстоятельства. Таким образом, это наиболее сильный инструмент фиксации рисков. Он является российским аналогом английского indemnity.
Показательный пример — «налоговая оговорка». Стороны обязуются возместить потери при налоговых претензиях из-за действий контрагента. В результате такая оговорка объединяет три элемента: обязательство о поведении, заверение и соглашение о возмещении потерь.
Разграничение инструментов #
В доктрине существует мнение о чётком разграничении этих инструментов. Согласно ему, заверения касаются прошлого и настоящего, а соглашение — только будущих событий. Однако Верховный Суд такой подход не поддерживает. На практике один и тот же риск закрывается всеми тремя инструментами одновременно. Поэтому жёсткое разграничение ведёт к несправедливым решениям.
Принцип добросовестности и судебная практика #
Принцип добросовестности закреплён в п. 3 ст. 307 ГК РФ. Благодаря ему Верховный Суд выводит договорные обязанности из существа обязательства. Например, в деле о подряде Суд признал обязанность вести налоговый учёт без специальной оговорки в договоре. Следовательно, договорные гарантии дополняют законные, а не заменяют их.
Ключевые нормативные источники #
- Ст. 431.2 ГК РФ — заверения об обстоятельствах
- Ст. 406.1 ГК РФ — возмещение потерь (indemnity)
- Постановление Пленума ВС РФ № 7 (2016) — раздел о возмещении потерь
- Постановление Пленума ВС РФ № 49 (2018) — заверения при толковании договора
- Постановление Пленума ВС РФ № 54 (2016), п. 1 — предпринимательское заверение
- Постановление Пленума ВС РФ № 6 (2020) — теория риска в договорном праве
- Постановление Пленума ВАС РФ № 16 (2014) — свобода договора и её пределы
Практические рекомендации #
При составлении договоров используйте комплексный подход. Включайте одновременно три элемента: обязательство о поведении, заверения и соглашение о возмещении потерь. Такое сочетание наиболее эффективно закрывает коммерческие риски. Вместе с тем читать нормы ГК без постановлений Пленума недопустимо. Именно разъяснения ВС раскрывают подлинный смысл статей. Кроме того, они определяют их реальное применение в судах.
